1.1.2. Правовые основы создания и осуществления деятельности юридического лица
1.1.2. Правовые основы создания и осуществления деятельности юридического лица
Также граждане могут создавать юридические лица самостоятельно или совместно с другими гражданами и юридическими лицами.
Но и здесь есть свои хоть и небольшие, но ограничения в отношении управления долями (пакетами акций) в уставном капитале коммерческих организаций. В частности, такие ограничения предусмотрены для граждан – государственных служащих.
Пунктом 2 статьи 17 Федерального закона от 27 июля 2004 г. № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации» в случае, если владение гражданским служащим, приносящими доход ценными бумагами, акциями (долями участия в уставных капиталах организаций) может привести к конфликту интересов, он обязан передать принадлежащие ему указанные ценные бумаги, акции (доли участия в уставных капиталах организаций) в доверительное управление в соответствии с гражданским законодательством РФ.
Юридическим лицом в соответствии со статьей 48 Гражданского кодекса РФ признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс или смету. В связи с участием в образовании имущества юридического лица его учредители (участники) могут иметь обязательственные права в отношении этого юридического лица либо вещные права на его имущество.
Первоначальное имущество юридических лиц образуется из взносов их учредителей и участников.
ПРИМЕР
Граждане РФ Иванов, Петров, Сидоров решили организовать юридическое лицо. Ими было определено, что общая сумма денежных средств, вносимая в качестве вклада в уставный капитал, составляет 90 000 руб. Доля каждого из учредителей составляет 30 %.
Следовательно, Иванов, Петров, Сидоров обязаны внести каждый по 30 000 руб., которые и будут представлять первоначальное имущество вновь образованного юридического лица.
Юридическими лицами могут быть организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (коммерческие организации) либо не имеющие извлечение прибыли в качестве такой цели и не распределяющие полученную прибыль между участниками (некоммерческие организации).
В данной книге рассматриваются проблемы малого предпринимательства, следовательно, рассматривать нужно проблемы создания и деятельности юридических лиц, являющихся коммерческими организациями. Коммерческие организации могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий.
Наиболее распространенными формами юридических лиц являются хозяйственные общества, которые в практической деятельности представлены в подавляющем своем большинстве акционерными обществами, обществами с ограниченной ответственностью.
Остальные формы или достаточно редко встречаются (полное товарищество, товарищество на вере, общество с дополнительной ответственностью), или достаточно специфичны (производственный кооператив, государственные и муниципальные унитарные предприятия), поэтому мы их и не будем рассматривать.
Популярность одних форм юридического лица (ООО, АО) и неприятие других форм (полное товарищество, товарищество на вере, общество с дополнительной ответственностью) объясняется довольно просто.
Приведем определения указанных форм юридических лиц, содержащиеся в Гражданском кодексе РФ, условно разделив их на две категории.
Категория 1
Полным признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом (ст. 69 Гражданского кодекса РФ).
Товариществом на вере (коммандитным товариществом) признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников-вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности (ст. 82 Гражданского кодекса РФ).
Обществом с дополнительной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества (ст. 95 Гражданского кодекса РФ).
К данным определениям требуется небольшой комментарий.
Частью второй пункта 3 статьи 56 Гражданского кодекса РФ предусмотрено, что, если несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана учредителями (участниками), собственником имущества юридического лица или другими лицами, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на таких лиц в случае недостаточности имущества юридического лица может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам. То есть на первый взгляд примененная в данном случае формулировка «может быть» предусматривает понятие того, что этого может и не быть.
Однако в пункте 22 постановления Пленума Верховного суда РФ и Пленума ВАС РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 было разъяснено, что положения, предусмотренные частью второй пункта 3 статьи 56, не применяются в отношении полного товарищества и товарищества на вере, участники которых (полные товарищи) во всех случаях солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества.
Категория 2
Обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов (ст. 87 Гражданского кодекса РФ).
Акционерным обществом признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций (ст. 96 Гражданского кодекса РФ).
Из анализа приведенных определений становится ясна причина массового выбора одних форм и отказа от других форм. Такой причиной является наличие или отсутствие ответственности за результаты деятельности юридического лица.
Не нужно долго вспоминать, что предпринимательская деятельность – это деятельность, осуществляемая на свой риск. И может так сложиться, что несмотря на все усилия, все старания в результате занятия такой деятельностью у юридического лица образуется значительный убыток и задолженность по своим обязательствам. И мало кому хочется отвечать по обязательствам созданного юридического лица также и своим имуществом, которое никак не связано с предпринимательской деятельностью и представляет собой все те материальные блага, которые необходимы конкретному гражданину и которые он смог себе позволить.
Значительно проще отвечать по обязательствам общества в пределах стоимости внесенных ими вкладов (стоимости принадлежащих им акций).
ПРИМЕР
Граждане РФ Мишкин В.В. и Болотов А.Д. решили заняться предпринимательской деятельностью и организовать юридические лица. При этом Мишкин В.В. со своими знакомыми создал полное товарищество, а Болотов А.Д. – общество с ограниченной ответственностью.
К сожалению, через некоторое время вышло так, что юридические лица, участниками которых являются Мишкин В.В. и Болотов А.Д., получили значительный убыток и остались должны крупные суммы своим контрагентам.
И если с участника ООО Болотова А.Д. взыскать этим кредиторам ничего не удастся, так как он отвечает по обязательствам общества в пределах стоимости внесенного им вклада и при признании общества банкротом попросту лишится ранее внесенных им в качестве вклада денег, то Мишкину В.В. по обязательствам полного товарищества, помимо потери уже внесенных в качестве вклада сумм, придется понести и дополнительные потери, отвечая и своим имуществом.
Разница налицо. Как обоснованно вопрошает известная реклама – «Зачем платить больше»? Впрочем, может быть и так, что по обязательствам общества придется ответить и участнику ООО или АО. В пункте 22 постановления Пленума Верховного суда РФ и Пленума ВАС РФ № 6/8 указано, что при разрешении споров, связанных с ответственностью учредителей (участников) юридического лица, признанного несостоятельным (банкротом), собственника его имущества или других лиц, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия (часть вторая п. 3 ст. 56 Гражданского кодекса РФ), суд должен учитывать, что указанные лица могут быть привлечены к субсидиарной ответственности лишь в тех случаях, когда несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана их указаниями или иными действиями. К числу лиц, на которые может быть возложена субсидиарная ответственность по обязательствам признанного несостоятельным (банкротом) юридического лица, относятся, в частности, лицо, имеющее в собственности или доверительном управлении контрольный пакет акций акционерного общества, собственник имущества унитарного предприятия, давший обязательные для него указания, и т. п.
А пункт 19 постановления Пленума Верховного суда РФ и Пленума ВАС РФ от 9 декабря 1999 г. № 90/14 «О некоторых вопросах применения федерального закона „Об обществах с ограниченной ответственностью“ продолжает разъяснение ситуации, когда у таких лиц, на которых возложена субсидиарная ответственность по обязательствам признанного несостоятельным (банкротом) юридического лица, отсутствует достаточного имущества для покрытия долга.
В частности, в постановлении № 90/14 указывается, что при рассмотрении дел (в том числе жалоб на действия судебных приставов-исполнителей, подаваемых в порядке статьи 90 Федерального закона от 21 июля 1997 г. № 119-ФЗ «Об исполнительном производстве») судам необходимо иметь в виду, что в силу пункта 1 статьи 25 Закона обращение взыскания на долю участника в уставном капитале общества по его долгам кредиторам может производиться по решению суда лишь при недостаточности (отсутствии) у данного участника другого имущества для покрытия долгов.
Если решением суда предусмотрено взыскание с участника общества в пользу кредитора денежной суммы, а в процессе исполнения решения будет установлено отсутствие у него денежных средств и другого имущества, на которые может быть обращено взыскание в соответствии со статьями 50 и 59 Федерального закона «Об исполнительном производстве», кредитор вправе на основании статьи 18 названного Закона, статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обратиться в суд с заявлением об изменении способа исполнения решения и обращении взыскания на долю участника общества в уставном капитале общества. В этом случае суду необходимо оценить представленные заявителем доказательства об отсутствии у должника иного имущества (акт, составленный судебным приставом-исполнителем) и при подтверждении этого факта вынести определение об изменении способа исполнения решения и обращении взыскания на долю участника в уставном капитале.
Необходимо учесть еще один момент. Статья 97 Гражданского кодекса РФ говорит о том, что акционерные общества могут быть двух видов – открытые и закрытые акционерные общества. Акционерное общество, участники которого могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров, признается открытым акционерным обществом. Акционерное общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц, признается закрытым акционерным обществом.
Выбор того или иного вида акционерного общества приводит к определенным последствиям. Федеральным законом от 7 августа 2001 г. № 119-ФЗ «Об аудиторской деятельности» предусмотрено такое понятие, как обязательный аудит, который представляет собой ежегодную обязательную аудиторскую проверку ведения бухгалтерского учета и финансовой (бухгалтерской) отчетности организации или индивидуального предпринимателя. В соответствии со статьей 7 Закона № 119-ФЗ «Об аудиторской деятельности» обязательный аудит осуществляется, если организация имеет организационно-правовую форму открытого акционерного общества.
ПРИМЕР
Несколькими физическими лицами было организовано юридическое лицо в форме открытого акционерного общества. За текущий год обязательная аудиторская проверка не проводилась, и поэтому, когда контролирующий орган потребовал предоставить аудиторское заключение, такового не оказалось, что повлекло штрафные санкции.
И действительно, формально штрафные санкции могут быть применены, потому что и размер санкций, и практика их применения не свидетельствуют о серьезности законодательства в отношении санкций за уклонение от обязательного аудита.
В настоящее время за нарушения требований об обязательном аудите должностное лицо организации может быть привлечено к административной ответственности на основании пункта 1 статьи 15.6 КоАП РФ. Указанный пункт статьи 15.6 КоАП РФ звучит следующим образом: «Непредставление в установленный законодательством о налогах и сборах срок либо отказ от представления в налоговые органы, таможенные органы и органы государственного внебюджетного фонда оформленных в установленном порядке документов и (или) иных сведений, необходимых для осуществления налогового контроля, а равно представление таких сведений в неполном объеме или в искаженном виде влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от одного до трех минимальных размеров оплаты труда; на должностных лиц – от трех до пяти минимальных размеров оплаты труда».
То есть максимальный штраф, который может быть взят, составит 500 руб. И это против минимальных 5000 руб., которые придется заплатить за аудиторскую проверку при очень небольшом объеме документации, не говоря уже о 30 000-40 000 или более рублей за проверку.
Кроме того, штраф может быть взыскан за непредставление необходимых документов, но ведь первоначально их надо запросить у предприятия, а практика показывает, что налоговые органы не очень-то интересуют аудиторские заключения, и даже напротив, они относятся к ним достаточно пренебрежительно.
Собственнику или же добросовестному работнику ни к чему пренебрежительно относиться нельзя. Древние говорили: «Кто предупрежден, тот вооружен», поэтому при планировании необходимо учитывать все нюансы, мелочей не бывает.
Также необходимо знать, что иногда предусмотрены определенные ограничения в выборе организационно-правовой формы в зависимости от вида планируемой деятельности.
К примеру, в соответствии с Федеральным законом РФ от 7 августа 2001 г. № 119-ФЗ «Об аудиторской деятельности» (п. 3 ст. 4) аудиторская организация может быть создана в любой организационно-правовой форме, за исключением открытого акционерного общества.